App Store黑卡法律问题研究

信用卡窃贼们选择了苹果公司的App Store作为他们的销赃渠道。他们盗刷他人信用卡,在App Store上购买热门应用,然后在淘宝网上销售,此类购买被称为黑卡消费,用户只要用1元人民币即可购买到价值1美元的App软件(官方汇率:6.5元人民币兑换1美元)网友只要将需要购买的应用链接发送给卖家,由卖家盗刷他人信用卡在App Store中购买并将兑换码交付于网友,整个购买过程只需几分钟。由于这种方法非常简便、快捷,使得黑卡大规模泛滥,有报道称,黑卡直接导致了大陆地区APP Store的坏账率高达80%。

一、谁该为黑卡的泛滥负责

黑卡的泛滥牵涉到方方面面,包括银行、黑卡卖家、黑卡销售平台(国内大多数黑卡通过淘宝销售),那么这些人中,谁该为黑卡的泛滥负责?长城知识产权法律服务网分析如下:

银行:与我国的信用卡机制不同,国外的许多信用卡无需设置密码,只需卡号及背后的识别码即可实现与用户的绑定进行消费,其目的当然是为了刺激消费,后果就是信用卡安全机制的缺失。但这种机制的缺失,从法律上来说,并非银行的过错,而是受制于现有的金融法律体系,黑卡盗取者大多采用的是这些机制本身的漏洞(如利用结算的时差,疯狂套现已经注销的信用卡),而非银行安全防范上的漏洞。再加上银行、结算机构纷纷向用户单方出具的协议中,都基本设置了自己的免责条款。因此,银行承担黑卡消费赔偿责任的可能性较低。

黑卡卖家:显然是违法行为,属于销赃,应当承担刑事责任。但此类卖家往往不在国内,警方抓他们要通过国际协作。

买家:一般而言,买家是明知为“黑卡”而购买的,需要承担一定的法律责任,比如开发者追讨,需要全额支付软件费用。当然,购买赃物也有可能承担刑事责任:根据《刑法》第三百一十二条 明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。但构成犯罪需要累积达到一定的数额(4000元),考虑到APP应用的价格,一般在实际情况中不会发生。

淘宝:作为中立的第三方运营平台,未参与销售行为,也未从中获利,不存在主观上的故意,因此承担刑事责任的可能性很小。但是对于这种“放任”,可能承担一定的民事责任,即间接侵权责任。

开发者:在APP市场上出售软件,只与买家发生买卖合同关系,如果因黑卡问题未收到款项,可以起诉买家。至于其他方,开发者和他们没有法律关系,很难直接起诉维权,但可以举报。(其实很好理解,商家卖货,收到了假币,只能向买主追讨货款,至于对造假币的、卖假币的,只能进行刑事举报,民事诉讼是不行的)

二、开发者及苹果公司该从何入手杜绝黑卡

根据前述的分析,有违法行为或嫌疑的是卖家、买家和第三方销售平台(主要指淘宝),作为受害者的开发者及苹果公司,应当向这三方进行追偿。但是,黑卡的卖家和买家通常是个人,且分布在世界各地,且作为个人,销售额通常比较低,向他们维权反而会增加受害者的损失。因此,开发者或苹果公司应当设法从第三方销售平台入手。

从前文的分析可以得知,类似淘宝的销售平台实际存在对黑卡销售的放任行为。因为:淘宝网是可以对是否属于“黑卡”作出判断的,APPstore中的黑卡卖家对于软件的定价一般为官方售价的七分之一左右,,这种明显低于原价的销售行为,显然就可作为怀疑是“黑卡”,但淘宝网上至今仍存在大量黑卡销售。

虽然这种“放任”的行为,要构上《刑法》中规定的犯罪主观故意还略显牵强,开发者及苹果公司可尝试证明淘宝的行为构成民法体系中规定的“明知而不作为”。比如,对黑卡在淘宝网上销售的行为进行全程的公证,并将这些黑卡的商铺链接及公证所得的证据通过发送律师函的方式通知淘宝,要求其关闭、或查封这些商铺账号。如在这种情况下,淘宝网仍未妥善处理,杜绝黑卡的销售,开发者或苹果即可通过民事诉讼要求淘宝承担赔偿责任。

本文作者:骆彦劼,上海大邦律师事务所律师。游云庭,上海大邦律师事务所合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900,Email: yytbest@gmail.com,本文仅代表本站观点。




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